Patto parasociale

SENTENZA DELLA CASSAZIONE

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

sul ricorso proposto da:
 _____  _____, elettivamente domiciliato in ROMA PIAZZA VESCOVIO  _____, presso l'avvocato TOMMASO MANFEROCE, che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato STEFANO VERZONI, giusta procura speciale per Notaio Alberto Paleari di Monza rep. n. 29059 del 7.10.1999;
- ricorrente -
contro
 _____ MARCO, elettivamente domiciliato in ROMA VIA E. TAZZOLI 6, presso l'avvocato  _____ VACCARELLA, che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato FULVIO MORESE, giusta procura a margine del controricorso;
- controricorrente -
contro
 _____  _____,  _____ INVESTIMENTI SpA;
- intimati -
e sul 2° ricorso n° 22936/99 proposto da:
 _____ INVESTIMENTI SpA, in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in ROMA VIA BERTOLONI 44/46, presso l'avvocato ENNIO CICCONI, che la rappresenta e difende, giusta delega a margine del controricorso e ricorso incidentale;
- controricorrente e ricorrente incidentale -
contro
 _____ MARCO, elettivamente domiciliato in ROMA VIA ENRICO TAZZOLI 6, presso l'avvocato  _____ VACCARELLA, che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato FULVIO MORESE, giusta procura a margine del controricorso;
- controricorrente -
contro
 _____  _____,  _____  _____;
- intimati -
avverso la sentenza n.  _____58/98 della Corte d'Appello di MILANO, depositata il 24/07/98;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 18/06/2001 dal Consigliere Dott. Mario Rosario MORELLI;
udito per il ricorrente, l'Avvocato Manferoce, che ha chiesto l'accoglimento del ricorso principale e il rigetto del ricorso incidentale;
uditi per il resistente, gli Avvocati Morese e Vaccarella, che hanno chiesto il rigetto del ricorso principale e l'accoglimento del ricorso incidentale;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. Rosario RUSSO che ha concluso per l'inammissibilità del ricorso incidentale; l'accoglimento del secondo motivo; rigetto del primo motivo; l'assorbimento del terzo motivo del ricorso principale. SVOLGIMENTO DEL PROCESSO
Con atto di citazione notificato il 5 e 6/5/1997,  _____  _____ impugnava di nullità avanti alla Corte di Milano il lodo arbitrale reso in data 11.4.1997 nella procedura arbitrale instaurata da Marco  _____ nei confronti dell'impugnante  _____, di Mario  _____ e della spa  _____ Investimenti. Esponeva che il  _____ e la spa  _____ Investimenti avevano in data 15.6.1995 costituito la srl Sei TV per l'esercizio di un'emittente televisiva: che successivamente la compagine sociale si era ampliata anche al  _____ e al  _____: che il 12.7.1995 la Sei TV aveva acquistato l'intero capitale sociale della srl Sidera, poi denominata Sei Milano; che il 13.7.1995 il  _____, il  _____ e il  _____ avevano sottoscritto patti parasociali dalla durata coincidente con quella della Sei TV: che in data 20.9.1995 tutti e quattro i soci avevano sottoscritto altra scrittura contenente una disciplina dei rapporti finanziari e un sindacato di voto, affidando al  _____, amministratore unico della Sei TV, la carica di presidente ed amministratore delegato della Sei Milano: che la gestione delle due società, affidata al  _____ era risultata gravemente in perdita ed aveva portato alla perdita del capitale sociale; che il  _____ non aveva assunto le iniziative cui era tenuto per legge e per i patti stipulati; che le assemblee del 18.3.1996 avevano revocato il  _____ e nominato un diverso consiglio di amministrazione; che il predetto aveva quindi azionato l'arbitrato previsto nel contratto 20.9.1995;
che l'arbitro unico, con la sua impugnata decisione del 11.4.1997, aveva dichiarato risolti per inadempimenti della  _____ Investimenti, del  _____ e del  _____ i patti parasociali 13.7 e 20.9.1995 e, conseguentemente, condannato le parti inadempienti al pagamento delle penali, specificate in L. 533.330.000 per la  _____ Investimenti, L. 404.733.000 per il  _____, L. 161.933.000 per il  _____, oltre interessi. Tanto premesso impugnava di nullità il lodo per (violazione di legge in relazione alla) nullità dei patti parasociali inter partes, ritenuti invece validi dall'arbitro unico, per disapplicazione delle regole ermeneutiche e contraddittorietà della motivazione; chiedeva la declaratoria di nullità del lodo e l'accoglimento delle conclusioni già da lui formulate nel giudizio arbitrale.
Si costituivano il  _____, chiedendo il rigetto della impugnazione ed il  _____, che con appello incidentale, denunciava a sua volta, la nullità del lodo e, in subordine, domandava la riduzione ad equità della penale.
Con proprio autonomo atto, anche la Investimenti  _____ impugnava il lodo suddetto, denunciando anche ulteriori preliminari motivi di nullità, tra i quali (per quel che ancora rileva) la mancata indicazione della sede dell'arbitrato e del luogo della deliberazione (violazione art. 829, co.1°, n.5 c.p.c.). Con sentenza del 24 luglio 1998, la Corte adita, previamente riunite le riferite impugnazioni (principali del  _____ e della spa  _____ Investimenti e incidentale dal  _____), le respingeva tutte. Da qui l'odierno ricorso per cassazione del  _____ e
(incidentale)della Spa  _____ Investimenti; cui resiste, con separati controricorsi, il De Gregorio.
Il  _____ e il  _____ hanno anche depositato memorie ai sensi dell'art. 378 cpc.
MOTIVI DELLA DECISIONE
I. Con i tre motivi della propria impugnazione, il  _____ - denunciando violazione degli artt. 112,113 cpc (1);
1322,1343,1346,1418 e 2383 c.c. (2) e vizi di motivazione (3) - critica i giudici dell'appello per avere, rispettivamente:
- omesso di pronunciare, prendendo posizione, sulla natura dei patti in discussione (coincidenti con la prevista durata della società, fino al 2050) quali patti a tempo indeterminato ovvero a termine, eccessivamente protratto;
- erroneamente ritenuto la validità, comunque, dei patti stessi;
- immotivatamente, infine, respinto la censura relativa alla domanda di reiezione della penale.
II. Con i due motivi del ricorso incidentale, la " _____ Investimenti", a sua volta, reitera l'eccezione di nullità del lodo - per mancata indicazione della sede dell'arbitrato e del luogo della sua sottoscrizione - e di invalidità dei patti parasociali per cui è causa.
III. I due ricorsi, vanno previamente riuniti ai sensi dell'art. 335 c.p.c.
IV. Ancora in via preliminare, va esaminata ai fini della esatta delimitazione del thema decidendum la questione sulla ammissibilità del ricorso incidentale della " _____ Investimenti", in relazione anche alla eccezione, in tal senso formulata dal  _____, sia pur limitatamente al primo mezzo di detta impugnazione. Ritiene al riguardo il Collegio che il ricorso incidentale della " _____ Investimenti" sia inammissibile nella sua interezza, in relazione al suo contenuto di impugnazione autonoma (parallela e non contrapposta alla impugnazione principale del  _____) e per la sua tardiva proposizione (il 30 novembre 1999) dopo l'intervenuta scadenza (il 22 ottobre precedente) del termine ordinario annuale di impugnazione incrementato dei periodi di sospensione feriale, decorrente dalla data (24 luglio 1998) di deposito della sentenza d'appello. Per il combinato disposto degli artt. 370,371 c.p.c., solo alla parte contro la quale è diretto il ricorso principale è consentito, infatti, di presentare ricorso (nei confronti di qualsiasi capo della sentenza impugnata ex adverso: cfr nn. 9470/90; 3502/99) nelle forme e nei termini del ricorso incidentale ex art. 334 c.p.c., poiché soltanto questa può avere interesse a contraddire e presentare ricorso incidentale anche tardivo (così n. 5675/99). Per cui, appunto, quando il ricorso abbia, invece, come nella specie, contenuto autonomo i termini della impugnazione incidentale sono inapplicabili ed il ricorso deve essere proposto nel termine di decadenza previsto dagli artt. 325, 327 c.p.c. (cfr pure n. 1066/99).
V. Senz'altro infondato, è poi il primo motivo del ricorso principale.
La circostanza che la Corte di merito, nell'escludere l'invalidità dei patti parasociali in discussione, abbia espressamente ritenuto che tale so _____one s'imponga identicamente quale che sia la durata, indeterminata o non, dei patti stessi, esclude evidentemente che, in ordine alla qualificazione dei predetti patti, per il profilo della loro durata, possa configurarsi l'omissione di pronuncia prospettata dal ricorrente. Tale pronuncia risultando, viceversa, adottata nel senso, appunto, dalla irrilevanza della dimensione temporale della clausola, ai fini della sua validità e, sostanzialmente, risolvendosi in una doppia pronuncia di esclusa nullità dei patti sub indice nella loro duplice possibile eccezione dei patti vuoi a tempo indeterminato che a termine coincidente con la durata stessa della società.
IV. Il secondo complesso motivo del ricorso del  _____ ripropone la questione centrale sulla validità dei patti di sindacato stipulati tra le parti e si articola su un triplice e gradato livello di contestazione alle affermazioni della Corte di merito sulla validità "in via di principio" dei cd. sindacati di voto; sulla validità del patto di voto anche quando relativo alla nomina di amministratori della società; sulla esclusa nullità, infine, di siffatti patti pur ove stipulati, come nella specie, senza prefissazione di termine o di un termine, comunque, ragionevole.
Sostiene, infatti, in contrario, il ricorrente che nulli siano, invece, "di regola", i patti parasociali di voto, perché espropriativi delle funzioni e dei poteri dell'assemblea; che nulli siano in particolare i sindacati di voto sulla nomina di amministratori per contrasto con la norma imperativo dell'art. 2383 c.c. (che attribuisce all'assemblea il potere di quella nomina); che nulli siano, comunque, patti siffatti ove stipulati a tempo indeterminato od a termine eccessivamente protratto, per l'ulteriore profilo di loro contrasto con il principio generale dell'ordinamento di non tolleranza di vincoli obbligatori a tempo indeterminato. Nessuno di tali rilievi critici può. però. essere condiviso. IV/1 Nella accezione emersa, ed imposta, dalla prassi (sulla spinta di esigenze, tra l'altro, di assicurazione di nuclei stabili di soci in grado di ispirare la strategia imprenditoriale delle società) e poi, comunque, considerata per acquisita o presupposta da varie discipline di settore (v. l.223/90, art. 26, l.1/91, art.1; d.lgs 127/91, art. 26; l. 149/92, artt.7, 10; d.lgs 385/93, art. 23; e v., da ultimo il d.lgs n. 58/98, sulla intermediazione finanziaria, il cui art. 123, non applicabile ratione temporis e ratione materiae, alla fattispecie, stabilisce ora una durata aventi per oggetto l'esercizio del diritto di voto nelle s.p.a. quotate in borsa, con automatica riduzione, in tali limiti, dei termini stipulati per durata superiore) i patti parasociali e, in particolare i cosiddetti sindacati di voto sono, nella loro varia tipologia (che non ne consente, allo stato, la riconduzione ad uno schema tipico unitario) accordi (quindi) atipici volti a disciplinare, in via meramente obbligatoria tra i soci contraenti, il modo in cui dovrà atteggiarsi (su vari oggetti) il loro diritto di voto in assemblea (non dissimilmente dall'accordo, ad esempio, sul contenuto del voto che preventivamente intervenga tra più comproprietari delle medesime azioni, ex art. 2347 c.c.).
Il vincolo, che da tali patti discende, opera, pertanto, su un terreno esterno a quello della organizzazione sociale (dal che, appunto, il loro carattere parasociale), per cui non può dirsi, senza confondere i due diversi piani del rapporto parasociale e del rapporto sociale; ne' che al socio, stipulante un tal patto, sia in alcun modo impedito di determinarsi all'esercizio del voto in assemblea come meglio creda, ne', quindi, che il patto stesso ponga in discussione il funzionamento dell'organo assembleare. Come ben chiarito dalla sentenza n. 9975 del 1995 (che si è motivatamente discostata da alcuni precedenti di segno contrario), "il fatto che il socia si sta, in altra sede impegnato a votare in un determinato modo ha rilevo solo per l'eventuale responsabilità contrattuale nella quale egli incorrerebbe -ma unicamente verso gli atti firmatari del patto parasociale - violando quell'accordo". Sicché il vincolo obbligatorio, così assunto, opera non dissimilmente da qualsiasi altro possibile motivo soggettivo che possa spingere un socio ad esprimere il suo voto in assemblea in un determinato modo. Senza che nessuno possa impedire a quel socio di "optare per il non rispetto del patto di sindacato, ogni qualvolta, a suo personale giudizio, l'interesse ad un certo esito della violazione assembleare prevalga sul rischio di dover rispondere dell'inadempimento del patto" (n. 9975/95 cit.) Non sussiste il paventato effetto di svuotamento dei poteri assembleari riconducibile al patto parasociale e ciò conduce ad escludere (come correttamente ha fatto la Corte milanese) che possa per quel motivo sostenersi la tesi della invalidità, "per principio" dei patti parasociali.
IV/2. Neppure, per altro, poi sussiste l'ipotizzato contrasto con la norma imperativa dell'art. 2383 c.c. da cui si vorrebbe in via gradata, far discendere la nullità di sindacati di voto sulla nomina di amministratori della società.
L'inderogabilità della norma attribuitiva del potere di nomina, di detto organi, all'assemblea non è posta, infatti, in discussione dall'eventuale accordo di voto che, per il già rilevato suo effetto interamente interno al rappporto parasociale, non incide su quel potere assembleare, cui il patto non pone (per come dimostrato) limiti od ostacoli sul piano dell'organizzazione societaria. Dal che l'esclusione, del pari correttamente ritenuta dai giudici a queibus, di una ragione generale di invalidità della subcategoria di patti in esame.
V/3. Residua il profilo di doglianza relativo alla mancata predeterminazione di (una ragionevolmente contenuta) durata, dalla quale il ricorrente assune che la Corte del merito avrebbe dovuto, comunque, inferire la nullità dei patti per cui è lite. Al riguardo questo Collegio non ignora che la già richiamata sentenza n. 9975 del 1995 (sul punto invocata dal ricorrente) ha affermato che l'indeterminatezza della durata, o la durata non ragionevolmente contenuta, del patto parasociale ne determina la caduta "nell'area di disfavore che circonda le obbligazioni destinate a durare indefinitamente nel tempo" ed impedisce di considerarlo meritevole di tutela e, per ciò, giuridicamente valido, a norma dell'art. 1322, co. 2, c.c.".
Ma ritiene di doversi ora discostare da tale so _____one di principio, per ragioni in primo luogo di coerenza con l'ammessa validità, in via generale, delle convenzioni di voto, non potendo il sottostante giudizio di meritevolezza della correlativa tutela, ex art. 1322 c.c. essere sovvertito in presenza e in dipendenza di patologie circoscritte al mero profilo della durata (indeterminata od eccessiva) del patto. A fronte delle quali, la sanzione della nullità, applicata alla pattuizione nella sua interezza, appare eccessiva, ed anche eccentrica rispetto alla ratio (cui la sanzione sarebbe informata) di evitare, semplicemente, la perpetuità del vincolo negoziale.
Esistono, ben vero, altri rimedi, dettati dall'ordinamento, per assicurare la temporaneità dei rapporti obbligatori ed in particolare quello, cui anche nella specie può farsi ricorso, dell'applicazione dell'istituto del recesso unilaterale ad nutum, con obbligo di preavviso o per giusta causa.
La prevalente dottrina e la più recente giurisprudenza (che circoscrive la portata dell'art. 1373 c.c. al suo contenuto disciplinatorio del recesso, nei contratti di durata, ove tale facoltà sia prevista dalla parti, senza alcuna implicazione ostativa alla recedibilità anche in caso di mancata previsione pattizia al riguardo: cfr Cass.nr.4597/93; 8360/96; 1594/97) concordano, infatti, nell'enucleare, dalle singole disposizioni che ne fanno applicazione con riguardo a specifici contratti tipici a tempo indeterminato, un principio generale di risolubilità ad nutum, individuando nel recesso unilaterale una causa estintiva ordinaria di qualsiasi rapporto di durata a tempo indeterminato, rispondente all'esigenza, appunto, di evitare la perpetuità del vincolo obbligatorio (cfr n. 6427/98).
Il riferito principio è agevolmente estensibile ai contratti atipici, a maggior ragione ove gravitanti (come quelli in esame) nell'area del fenomeno societario (cfr artt. 24, co 2° 2285 c.c.). L'obiettivo di evitare la durata indeterminata od eccessiva dei patti di voto può così ben essere raggiunto - salvaguardando, nel contempo la validità ed efficacia del vincolo negoziale - attraverso il ricorso ad uno strumento più adeguato e bilanciato, quale il recesso unilaterale che abiliti le parti a mettere fine ad un rapporto di durata indefinita con effetto ex nume, in luogo che attraverso la via della eliminazione del rapporto ex tunc (in quanto, in tesi nullo): via (quest'ultima) che potrebbe essere anche artatamente percorsa dal contraente che abbia violato l'impegno assunto.
Nè rileva in contrario la previsione di invalidità dei patti di divieto di alienazione "non contenuti entro convenienti limiti di tempo" di cui all'art. 1379 c.c. e la "stretta connessione" (cui fa riferimento la citata sentenza del '95), che spesso sussiste, "fra il vincolo avente ad oggetto l'esercizio del voto e quello gravante sulla trasferibilita' delle azioni a terzi".
Una tale eventuale connessione non comporta, infatti, necessariamente l'invalidità all'intero patto contratto a tempo indeterminato ma la nullità della sola clausola limitativa del potere di disposizione di azioni sindacate; risultandone, per l'effetto, solo indebolito, ma non anche svuotato di ogni contenuto, il patto di voto che vincolerà comunque i contraenti fino a quando restino proprietari delle azioni.
Il ricorso allo strumento del recesso ad nutum, per assicurare la temporaneità del vincolo negoziale, nei contratti, anche atipici, a tempo indeterminato (od a termine eccessivamente protratto) risponde, d'altra parte anche ad una non eludibile esigenze di conformazione del contratto a buona fede che si impone in fase esecutiva in virtù del disposto dell'art. 1375 c.c. (cfr sent. n. 8360/90), e per via stessa di integrazione del contratto, in ragione della riconducibilità della clausola di buona fede al dovere costituzionale di solidarietà, operante, come già sottolineato, anche all'interno del rapporto negoziale e con forza di norma inderogabile, immediatamente e direttamente precettiva (cfr. sen.ze nn. 3775/1994; 10511/1999).
Resiste, quindi, a censura la sentenza impugnata anche nella parte in cui ha escluso la nullità del patto di voto pur di durata indeterminata od eccessivamente protratta.
Dal che conclusivamente l'infondatezza del secondo mezzo impugnatario in ognuna delle su tre subcensure.
V. Nè a miglior sorte può andare incontro la residua terza doglianza del  _____, in punto di denegata riduzione della penale. Avendo, al riguardo, la Corte territoriale (anche in ragione dei limiti del sindacato devolutole sul lodo impugnato), correttamente escluso l'asserita violazione dell'art. 1384 c.c., sul rilievo che gli arbitri avevano respinto la domanda di riduzione sulla base della verificata insussistenza dei correlativi presupposti di parziale esenzione della obbligazione principale e di manifesta eccessività della penale stessa in relazione all'interesse del creditore. Circostanze queste, di fatto, evidentemente non suscettibili di riesame in questa sede di legittimità.
VI. Il ricorso principale va, pertanto, a sua volta integralmente respinto.
VII. In ragione della natura delle questioni trattate e della novità, in parte, della correlativa so _____one, possono compensarsi tra le parti le spese del giudizio di legittimità.
P.Q.M.
La Corte riunisce i ricorsi, dichiara inammissibile il ricorso incidentale e rigetta quello principale; compensa le spese del giudizio di cassazione.
Roma, 18 giugno 2001.
Depositato in cancelleria il 23 novembre 2001